Що насправді регулює міжнародні комерційні операції

Бізнес часто припускає, що має існувати єдиний універсальний закон, який регулює всі транскордонні комерційні угоди. Це було б надзвичайно зручно — але такого глобального акта не існує. І з огляду на сучасні геополітичні та економічні реалії, ухвалення єдиного світового комерційного кодексу є малоймовірним.

Натомість кожна міжнародна угода перебуває на перетині двох або більше національних правових систем та, за потреби, міжнародних конвенцій чи двосторонніх договорів. Зазвичай до релевантних юрисдикцій належать:

• країна постачальника;
• країна покупця;
• країна виробника;
• країна, де здійснюється частина або вся поставка чи виконання.

У випадках, коли сторони не визначили застосовне право, багато правових систем застосовують колізійні прив’язки, засновані на найбільш тісному зв’язку договору з певною правовою системою. У комерційних договорах такою прив’язкою часто є місцезнаходження або звичайне місце діяльності сторони, яка здійснює характерне виконання; у договорах купівлі-продажу товарів це зазвичай продавець, а в договорах надання послуг — постачальник послуг.

Міжнародні конвенції

Конвенції ООН (UNCITRAL)

• CISG (Конвенція ООН про договори міжнародної купівлі‑продажу товарів) - автоматично застосовується до продажу товарів між компаніями з держав‑учасниць, якщо сторони прямо не виключили її застосування. Україна є учасником; Велика Британія та ОАЕ — ні.
• Принципи міжнародних комерційних договорів УНІДРУА - не є обов’язковими, але широко використовуються як нейтральний міжнародний стандарт для укладення та тлумачення договорів. Застосовуються лише за прямою домовленістю сторін.

Регіональні, багатосторонні та спеціальні інструменти

Інструменти більш вузької або спеціальної дії також можуть впливати на транскордонну операцію незалежно від того, чи сторони прямо згадали їх у договорі.

• Регламент (ЄС) № 593/2008 (Регламент Rome I) визначає право, що застосовується до договірних зобов’язань у цивільних і комерційних справах у державах-членах ЄС, у межах своєї сфери застосування.

Спеціальні конвенції – інструменти, які регулюють окремі аспекти транскордонних операцій:

• Конвенція CMR (UNECE — регіональна комісія ООН) — регулює міжнародні автоперевезення вантажів.
• Монреальська конвенція (ICAO — спеціалізована установа ООН) — регулює міжнародні авіаперевезення вантажів і пасажирів.
• Галузеві угоди — авіація, енергетика, телекомунікації та інші сфери.

Важливо зауважити, що конвенції CMR (автоперевезення) та Монреальська (авіаперевезення) регулюють здебільшого відповідальність перевізника за втрату, пошкодження або затримку вантажу, включно з розміром відшкодування та встановленими лімітами. Вони не охоплюють комерційні питання, такі як перехід права власності, момент переходу ризиків між продавцем і покупцем, умови оплати чи укладення основного договору купівлі‑продажу. Їхня сфера обмежується транспортними зобов’язаннями та документацією, проте вони можуть застосовуватися до договору перевезення навіть тоді, коли перевезення є лише частиною ширшої комерційної операції.

Двосторонні договори: Велика Британія–ОАЕ, Велика Британія–Україна, Україна–ОАЕ

Жодна з цих пар держав не має договору, подібного до CISG чи Принципів УНІДРУА.

Наявні двосторонні акти стосуються:

• уникнення подвійного оподаткування
• інвестиційного захисту
• авіасполучення
• секторальної співпраці
• процедурної взаємодії між судами

Найбільш значущим в цьому аспекті є:

Договір між Україною та ОАЕ про правову допомогу та взаємне визнання і виконання судових рішень (2023). Проте, цей договір регулює процедурні питання та виконання рішень, але не містить норм про укладення чи виконання комерційних договорів.

Національне законодавство, що регулює міжнародні угоди

Велика Британія

Британське право надає сторонам широку свободу у виборі права та юрисдикції. Якщо вибору немає застосовується:

• Регламент Rome I застосовується у випадках, коли ситуація пов’язана з Великою Британією та іншою державою, на яку поширюється цей Регламент.
• Якщо одна зі сторін знаходиться у юрисдикції, що не підпадає під дію Регламенту I, наприклад, в ОАЕ, застосовуються конфліктні норми внутрішнього права відповідної країни та колізійні норми загального права Великої Британії.

Загальне право враховує:

• найбільш тісний та реальний зв’язок
• місце виконання
• місцезнаходження або звичайне місце діяльності постачальника як сторони, що здійснює характерне виконання
• мету та природу договору

Україна

Закон України «Про міжнародне приватне право» визнає автономію волі, але передбачає обов’язкове застосування українських норм у сферах:

• захисту прав споживачів
• трудових відносин
• публічного порядку
• санкцій

Україна є учасником CISG, тому Конвенція може застосовуватися автоматично.

Українське законодавство також містить колізійні норми для визначення права, що застосовується до договору за відсутності вибору сторін. Загальним орієнтиром є право держави, з якою договір має найбільш тісний зв’язок; для окремих видів договорів закон може встановлювати спеціальні прив’язки, зокрема до місцезнаходження або звичайного місця діяльності сторони, яка здійснює характерне виконання.

Об’єднані Арабські Емірати

Правова система ОАЕ є змішаною:

• місцеві суди застосовують цивільне право;
• DIFC та ADGM мають окремі правові режими, побудовані на принципах загального права.

Застосовне право визначається:

• вибором сторін;
• місцем виконання договору;
• обраним судом або арбітражем;
• іншими релевантними колізійними факторами.

ОАЕ не є учасником CISG, і на них не поширюється Регламент Rome I; тому у договорах, пов’язаних з ОАЕ, визначення застосовного права потребує особливої уваги.

Висновок: як визначити застосовне право до транскордонної угоди

1. Перевірити договір на наявність вибору права сторонами.
2. З’ясувати, чи застосовується міжнародна конвенція.
3. Оцінити вплив двосторонніх договорів , якщо такі є.
4. Застосувати норми міжнародного приватного права. У багатьох системах враховуються найбільш тісний зв’язок договору з певною правовою системою, характерне виконання, а також місцезнаходження або звичайне місце діяльності сторони, яка його здійснює.
5. Врахувати імперативні норми. Окремо потрібно оцінити імперативні норми відповідних юрисдикцій та вимоги публічного порядку.

Потрібно визначити, яке право регулює вашу транскордонну угоду? Ми допомагаємо бізнесу структурувати міжнародні контракти, обирати застосовне право та формувати ефективні механізми вирішення спорів у Великій Британії, Україні та ОАЕ. Зверніться до нас, щоб отримати правовий аналіз вашої операції або підготувати юридично виважений договір із дієвими механізмами виконання.